全民創(chuàng)業(yè)時代，餐飲行業(yè)成熱門創(chuàng)業(yè)項目。那么，在創(chuàng)業(yè)期間會涉及到的法律問題，你又知多少？

上周四，餐飲界創(chuàng)業(yè)課堂邀請到Boss法務資深律師李艷潔，為餐粉們帶來了合伙開公司必須明白的5件事。本次課堂，李律師深入淺出的講解，讓餐友們對餐飲創(chuàng)業(yè)涉及到的法律問題有了進一步的了解。

本文，參某為大家整理了李律師的精彩演講，讓錯過公開課的同學們也能透過文字學習到餐飲創(chuàng)業(yè)的法律知識。

1、獨資開餐廳必須明白的2件事情！

李律師根據(jù)長期的案件處理經驗中，認為獨資開餐廳必須明白以下兩個問題。

首先，獨資開餐廳，到底該選擇領個體工商戶執(zhí)照還是公司執(zhí)照？李律師認為這個問題需要從兩個方面去考慮。

第一，納稅的稅率。個體工商戶需要根據(jù)生產，經營所得，上繳5%-35%的個人所得稅，公司則一般需要上繳25%的企業(yè)所得稅收。也就是說，當餐廳營業(yè)所得達到一定體量時，公司所繳納的稅收將低于個體工商戶繳納的稅收。創(chuàng)業(yè)者可以根據(jù)其餐廳的經營能力進行估算，選擇合適的方式領取執(zhí)照。

第二，個體工商戶需要對餐廳承擔連帶責任。當餐廳出現(xiàn)債務時，你需要以全部個人資產對債務承擔連帶責任。

其次，如果成立一家公司，由一個人持股合適嗎？

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第六十三條規(guī)定，一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。

換言之，成立獨資公司，股東有義務證明個人財產獨立于公司財產，否則一旦公司無力償還債務，法院會要求股東承擔連帶責任。

對此，李律師建議，成立公司之時可以尋求一個股東持有小部分股份，免去一人有限公司股東的舉證責任。對于公司的債務，股東一般只需要承擔有限責任。

2、合伙開餐廳，股權如何分配才是最優(yōu)？

為了整合資源，很多人在開辦公司時會選擇合伙人，共同出資開公司。那么，怎樣的股權分配才是最優(yōu)的呢？

李律師根據(jù)長期的經驗，給出上圖的股權分配制度。李律師建議，主要出資人應當持有50%-60%的股份，這樣才能保證對工地的控股權。而共同出資的聯(lián)合創(chuàng)始人，則應該持有20%-30%的股份。一般來講，公司在考慮長遠發(fā)展的規(guī)劃時，會預留10%-20%的期權池，用來獎勵公司發(fā)展中有貢獻的員工或者管理層。

那么，什么股權分配是最不建議的呢？

李律師認為，平分股權是最不合適的做法。好比如，國內某一連鎖餐廳，兩個創(chuàng)始人各自持有50%的股份，對公司擁有共同的話語權。在公司發(fā)展一段時間后，兩個人的關系因外因出現(xiàn)裂痕，成為有矛盾的合伙人。這種情況下，極其容易出現(xiàn)爭奪公司話語權的行為。這樣，極容易使得公司的運作走向不利的局面。

此外，李律師認為，公司還需提前制定好股東推出計劃和股權激勵計劃。如此，才能在公司發(fā)展和壯大的過程中，避免因股權處理的事宜，影響公司正常運作和損失股東的權益。

3、股權代持是怎么回事？

在我們開設公司之初，可能因為各種原因，出資人不希望自己的名字出現(xiàn)在工商登記上，只擁有盈利分紅，那么可以選擇股權代持的方式。

站在出資人的角度上，出資人出了一筆錢，但是沒有出現(xiàn)在工商登記上，那么出資人是否存在風險？雖然法律對股權代持有一定規(guī)定和保護，但是因為股權代持屬于非常規(guī)的操作。所以，出資人存在以下幾個風險。

1）股權代持合同可能無效。因為出資人做隱名股東可能是因為要規(guī)避法律上的規(guī)定。比如，出資人是公務員，本身不合適從事盈利事業(yè)。那么，法律可能會因此認定股權代持的合同是無效的。

2）股東身份無法確認。如果在初期你想做隱名股東，在公司發(fā)展一段時間后你希望做一個顯名的股東，那么你需要得到其他股東過半數(shù)的同意，才能使名字出現(xiàn)在工商登記名冊之上。如果沒有過半數(shù)的股東認可，法律也是沒有辦法確認你的權利的。

對此，李律師建議，如果其他出資人知道你隱名股東的身份，那么在簽訂股權代持合同之前可在合同中請其他股東確認，并認可你在將來登記為顯名股東。

3）顯名股東擅自處股權。顯名股東如果擅自處理股份，因為你并不是工商登記的股東，你很難追討回屬于自己的權利和利益。即便你可以追討自己的權利和利益，其訴訟過程也會十分艱難。

4、餐廳開分店，該設立分公司還是子公司？

對于大部分餐廳來講，開分店是擴張市場影響力的必要手段。那么，當您的餐廳需要開設分店時，你是該設立分公司還是子公司呢？

李律師認為，開設分店是要設立子公司還是分公司，要綜合考慮分店的定位和業(yè)務范圍。

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條 ，公司設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

換言之，如果你希望兩家店進行統(tǒng)一的管理，責任統(tǒng)一承擔分，你就可以設立一個分公司。分公司在法律上沒有獨立的資格，是依附于總公司的。如果開設的分店與總公司業(yè)務有所區(qū)別，你可以設立子公司。子公司在法律是擁有獨立的資格，需要自負盈虧，承擔應有的責任。

5、誰來擔任法定代表人？法律風險和責任是什么？

法定代表人，按照公司法的規(guī)定，必須從經理和董事長這兩個人中去選擇一個人擔任。如果公司沒有董事會，則需要從執(zhí)行董事和經理中需要選擇一個人兼任。由于法定代表人需要進行工商登記，所以合伙創(chuàng)業(yè)的前期必須商量好法定代表人由誰擔任。

選擇法定代表人之前，必須明白法定代表人擁有的權利和義務。

法定代表人擁有兩項重要的權利。其一，可以合法持有公司的印章和營業(yè)執(zhí)照這些重要的文件。其二，法定代表人一般情況下可以以公司的名義對外簽字。換言之，法定代表人擁有代表公司的權利。所以，創(chuàng)業(yè)公司選擇法定代表人的時候，必須謹慎考慮。

在法律上，法定代表人有民事、行政、行事三方面的責任。李律師指出，創(chuàng)業(yè)者在選擇擔任法定代表人之前，必須清楚了解其責任范疇，以便綜合考慮自身條件，是否合適擔任。

首先，從民事責任來講，法定代表人因為履行職務行為而造成他人的損失，公司對外承擔責任。因為，法定代表人的行為等同于公司的行為。但是，如果法定代表人在事件中存在過失，公司在對外承擔責任后可對內要求法定代表人承擔責任。

其次公司如果對外有債務，公司如果無法履行責任或者拒絕履行責任，那么法定代表人可能會因此被限制出境！

關于法定代表人的行政責任，如果公司有違法情形，比如假冒偽劣產品，法定代表人可能因此受到處罰。一般來講，處罰的形式主要是罰款。

關于法定代表人的刑事責任，遵循兩個原則：

1）刑事責任只適用于對單位犯罪行為“直接負責”的主管人員和其他責任人。

2）誰行為誰負責，而對沒有直接參與犯罪活動的法定代表人，是無需追究刑事責任的。

換言之，法定代表人沒有參與犯罪活動，則不需要承擔刑事責任。

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