全民創(chuàng)業(yè)時代，餐飲行業(yè)成熱門創(chuàng)業(yè)項目。那么，在創(chuàng)業(yè)期間會涉及到的法律問題，你又知多少？

上周四，餐飲界創(chuàng)業(yè)課堂邀請到Boss法務資深律師李艷潔，為餐粉們帶來了合伙開公司必須明白的5件事。本次課堂，李律師深入淺出的講解，讓餐友們對餐飲創(chuàng)業(yè)涉及到的法律問題有了進一步的了解。

本文，參某為大家整理了李律師的精彩演講，讓錯過公開課的同學們也能透過文字學習到餐飲創(chuàng)業(yè)的法律知識。

1、獨資開餐廳必須明白的2件事情！

李律師根據(jù)長期的案件處理經(jīng)驗中，認為獨資開餐廳必須明白以下兩個問題。

首先，獨資開餐廳，到底該選擇領個體工商戶執(zhí)照還是公司執(zhí)照？李律師認為這個問題需要從兩個方面去考慮。

第一，納稅的稅率。個體工商戶需要根據(jù)生產(chǎn)，經(jīng)營所得，上繳5%-35%的個人所得稅，公司則一般需要上繳25%的企業(yè)所得稅收。也就是說，當餐廳營業(yè)所得達到一定體量時，公司所繳納的稅收將低于個體工商戶繳納的稅收。創(chuàng)業(yè)者可以根據(jù)其餐廳的經(jīng)營能力進行估算，選擇合適的方式領取執(zhí)照。

第二，個體工商戶需要對餐廳承擔連帶責任。當餐廳出現(xiàn)債務時，你需要以全部個人資產(chǎn)對債務承擔連帶責任。

其次，如果成立一家公司，由一個人持股合適嗎？

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第六十三條規(guī)定，一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。

換言之，成立獨資公司，股東有義務證明個人財產(chǎn)獨立于公司財產(chǎn)，否則一旦公司無力償還債務，法院會要求股東承擔連帶責任。

對此，李律師建議，成立公司之時可以尋求一個股東持有小部分股份，免去一人有限公司股東的舉證責任。對于公司的債務，股東一般只需要承擔有限責任。

2、合伙開餐廳，股權如何分配才是最優(yōu)？

為了整合資源，很多人在開辦公司時會選擇合伙人，共同出資開公司。那么，怎樣的股權分配才是最優(yōu)的呢？

李律師根據(jù)長期的經(jīng)驗，給出上圖的股權分配制度。李律師建議，主要出資人應當持有50%-60%的股份，這樣才能保證對工地的控股權。而共同出資的聯(lián)合創(chuàng)始人，則應該持有20%-30%的股份。一般來講，公司在考慮長遠發(fā)展的規(guī)劃時，會預留10%-20%的期權池，用來獎勵公司發(fā)展中有貢獻的員工或者管理層。

那么，什么股權分配是最不建議的呢？

李律師認為，平分股權是最不合適的做法。好比如，國內某一連鎖餐廳，兩個創(chuàng)始人各自持有50%的股份，對公司擁有共同的話語權。在公司發(fā)展一段時間后，兩個人的關系因外因出現(xiàn)裂痕，成為有矛盾的合伙人。這種情況下，極其容易出現(xiàn)爭奪公司話語權的行為。這樣，極容易使得公司的運作走向不利的局面。

此外，李律師認為，公司還需提前制定好股東推出計劃和股權激勵計劃。如此，才能在公司發(fā)展和壯大的過程中，避免因股權處理的事宜，影響公司正常運作和損失股東的權益。

3、股權代持是怎么回事？

在我們開設公司之初，可能因為各種原因，出資人不希望自己的名字出現(xiàn)在工商登記上，只擁有盈利分紅，那么可以選擇股權代持的方式。

站在出資人的角度上，出資人出了一筆錢，但是沒有出現(xiàn)在工商登記上，那么出資人是否存在風險？雖然法律對股權代持有一定規(guī)定和保護，但是因為股權代持屬于非常規(guī)的操作。所以，出資人存在以下幾個風險。

1）股權代持合同可能無效。因為出資人做隱名股東可能是因為要規(guī)避法律上的規(guī)定。比如，出資人是公務員，本身不合適從事盈利事業(yè)。那么，法律可能會因此認定股權代持的合同是無效的。

2）股東身份無法確認。如果在初期你想做隱名股東，在公司發(fā)展一段時間后你希望做一個顯名的股東，那么你需要得到其他股東過半數(shù)的同意，才能使名字出現(xiàn)在工商登記名冊之上。如果沒有過半數(shù)的股東認可，法律也是沒有辦法確認你的權利的。

對此，李律師建議，如果其他出資人知道你隱名股東的身份，那么在簽訂股權代持合同之前可在合同中請其他股東確認，并認可你在將來登記為顯名股東。

3）顯名股東擅自處股權。顯名股東如果擅自處理股份，因為你并不是工商登記的股東，你很難追討回屬于自己的權利和利益。即便你可以追討自己的權利和利益，其訴訟過程也會十分艱難。

4、餐廳開分店，該設立分公司還是子公司？

對于大部分餐廳來講，開分店是擴張市場影響力的必要手段。那么，當您的餐廳需要開設分店時，你是該設立分公司還是子公司呢？

李律師認為，開設分店是要設立子公司還是分公司，要綜合考慮分店的定位和業(yè)務范圍。

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條 ，公司設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

換言之，如果你希望兩家店進行統(tǒng)一的管理，責任統(tǒng)一承擔分，你就可以設立一個分公司。分公司在法律上沒有獨立的資格，是依附于總公司的。如果開設的分店與總公司業(yè)務有所區(qū)別，你可以設立子公司。子公司在法律是擁有獨立的資格，需要自負盈虧，承擔應有的責任。

5、誰來擔任法定代表人？法律風險和責任是什么？

法定代表人，按照公司法的規(guī)定，必須從經(jīng)理和董事長這兩個人中去選擇一個人擔任。如果公司沒有董事會，則需要從執(zhí)行董事和經(jīng)理中需要選擇一個人兼任。由于法定代表人需要進行工商登記，所以合伙創(chuàng)業(yè)的前期必須商量好法定代表人由誰擔任。

選擇法定代表人之前，必須明白法定代表人擁有的權利和義務。

法定代表人擁有兩項重要的權利。其一，可以合法持有公司的印章和營業(yè)執(zhí)照這些重要的文件。其二，法定代表人一般情況下可以以公司的名義對外簽字。換言之，法定代表人擁有代表公司的權利。所以，創(chuàng)業(yè)公司選擇法定代表人的時候，必須謹慎考慮。

在法律上，法定代表人有民事、行政、行事三方面的責任。李律師指出，創(chuàng)業(yè)者在選擇擔任法定代表人之前，必須清楚了解其責任范疇，以便綜合考慮自身條件，是否合適擔任。

首先，從民事責任來講，法定代表人因為履行職務行為而造成他人的損失，公司對外承擔責任。因為，法定代表人的行為等同于公司的行為。但是，如果法定代表人在事件中存在過失，公司在對外承擔責任后可對內要求法定代表人承擔責任。

其次公司如果對外有債務，公司如果無法履行責任或者拒絕履行責任，那么法定代表人可能會因此被限制出境！

關于法定代表人的行政責任，如果公司有違法情形，比如假冒偽劣產(chǎn)品，法定代表人可能因此受到處罰。一般來講，處罰的形式主要是罰款。

關于法定代表人的刑事責任，遵循兩個原則：

1）刑事責任只適用于對單位犯罪行為“直接負責”的主管人員和其他責任人。

2）誰行為誰負責，而對沒有直接參與犯罪活動的法定代表人，是無需追究刑事責任的。

換言之，法定代表人沒有參與犯罪活動，則不需要承擔刑事責任。

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